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制定公司章程关于法定代表人条款

2023-08-04 02:04:31 高考在线

　　公司的法定代表人——示范条款

　　1.5.1 法定代表人

　　[董事长/执行董事或者总经理]为公司的法定代表人。

　　1.5.2 法定代表人缺位的替补

　　董事长不能履行职务时，由公司副董事长接任法定代表人职责;副董事长不能履行法定代表人职务时，由总经理接任法定代表人职责;总经理不能履行法定代表人职务时，由董事会指派董事履行法定代表人职责。

　　[注释] 也可以以如下备选条款自行设定法定代表人缺位的替补。

　　1.5.2-A 总经理不能履行法定代表人职责时，由董事长履行法定代表人职责;董事长不能履行职务时，由公司副董事长接任法定代表人职责;副董事长不能履行法定代表人职务时，由董事会指派董事履行法定代表人职务。

　　1.5.2-B 总经理不能履行法定代表人职责时，由董事会指派董事履行法定代表人职务。

　　1.5.2-C 执行董事不能履行职务时，由监事会主席履行法定代表人职务;监事会主席不能履行法定代表人职务时，由总经理履行法定代表人职务。

　　1.5.3 法定代表人的任免

　　法定代表人由公司[董事会/股东会]任命及解除，[董事会/股东会]可以随时解除法定代表人的职务。一切与本条款相反的规定均视为未作订立。

　　[注释] 在股份有限公司中，法定代表人由董事会任命及解除，在有限责任公司中，法定代表人在章程中规定由董事会、股东会或者某一特定股东任命及解除。

　　1.5.4 法定代表人的变更

　　公司法定代表人变更，应当由[董事会秘书]在新法定代表人产生后[30]日内在工商登记机关办理有关的变更登记。

　　法定代表人依据本章程程序产生后，即发生法律效力，在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。这里的“公司内部”包括公司、股东、董事、监事以及高级管理人员等。

　　在未完成工商变更登记之前，新任法定代表人对第三人的公示效力，依法律规定。

　　1.5.5 法定代表人的辞职

　　法定代表人的辞呈应经由董事会秘书向其任命机关提交。

　　1.5.6 公司与法定代表人诉讼

　　公司与现任法定代表人发生诉讼，以及与公司发生诉讼的法人，其法定代表人与公司现任法定代表人为同一人时，公司的代表权由[监事会主席]行使。

　　[注释] 如果公司法定代表人是由公司总经理担任时，发生本条款之诉讼时，也可由公司董事长或者执行董事行使公司代表权。

　　本节条款解读

　　法定代表人，指依法律或章程规定代表法人行使职权的负责人。公司法定代表人是维护投资者利益，贯彻投资者意志的重要保障，因为法定代表人行使着公司的对外代表权，如果法定代表人不履行忠实义务，往往会给投资者造成较为严重的后果。因此，法定代表人在维护投资者利益方面发挥着至关重要的作用。

　　法定代表人是公司的“代表人”

　　在对外关系上，法定代表人对外以法人名义进行民事活动时，与法人之间并非代理关系，而是代表关系。法定代表人对外的职务行为即为法人行为，其后果由法人承担(《民法通则》第43条)。法定代表人是公司的机关，法定代表人执行公司对外业务中不具有独立的人格，代表公司所为的法律行为是公司自己的行为，自然应由公司承担其后果。

　　《法国商事公司法》第113条规定：“董事长负责全面领导公司的工作，并对此承担责任，在公司和第三人的关系中，董事长代表公司。除法律明确赋予股东会议的权力以及法律特别留给董事会的权力外，在公司宗旨的范围内，董事长拥有在任何情况下以公司名义进行活动的最广泛的权力。在与第三人的关系中，公司甚至对董事长的不属于公司宗旨范围内的行为负责，只有公司举证证明第三人已经知道，或者根据当时情况不可能不知道，该行为已经超越公司宗旨范围的情况才除外，仅仅公布章程不足以构成此种证据。限制这些权力的章程的规定或者董事会的决定不能对抗第三人。”

　　法定代表人是“法定”的代表人

　　法定代表人的代表职权来自法律或组织章程的规定，是一种“规则”规定的明确授权，不另需法人的授权委托书。我国《民法通则》第38条规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”法定代表人的代表权是基于法律或者组织章程天然形成的，在法人的权利能力和行为能力范围内，法定代表人享有代表法人的绝对自由。也有学者认为，我国公司法上的代表人实际上具有法定和章定的双重属性。由于公司代表人应当登记，只是“登记代表人”或者“注册代表人”，不宜在法律上直接称为“法定代表人”。

　　法定代表人应是自然人

　　法定代表人只能是自然人，且该自然人只有代表法人从事民事活动和民事诉讼活动时才具有这种身份。法人是法律上拟制的人，本身不具有自然状态上的行为能力，法人的行为只有通过自然人才能得以体现和实施，自然人代表法人的行为最终由法人承担后果。所以，客观上要求在法人与自然人之间建立一种法律制度，以协调解决二者之间的法律关系，实现法人的意志。法定代表人制度的建立，解决了法人的意志如何通过自然人实施的问题。

　　我国实行的是单一法定代表人制

　　法定代表人是*的法律制度。起源于全民所有制企业的需要，由1986年的《民法通则》所确认，与国外英美法系以及大陆法系的公司法均不一样。我国法定代表人制度的重要特征是唯一性，公司仅能由一个人代表，其行为视同为公司的行为，其他人经过授权后的行为是代理行为。一般认为法人的正职行政负责人为其唯一法定代表人。如公司的董事长、执行董事或经理(《公司法》第13条)，而证券交易所的法定代表人为总经理(《证券法》第107条)，全民所有制工业企业的法定代表人为厂长或经理等。

　　法定代表人越权

　　在法人意欲限制法定代表人的代表权时，应在公司章程中明文作出特别的规定。但是在发生了法定代表人超越组织章程规定的权限时，法人不得以对法定代表人的内部职权限制对抗善意第三人。《合同法》第50条明确规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”这是因为从交易安全角度考虑，法定代表人越权，公司应当承担其交易后果。也就是说，法人对法定代表人代表权的限制并不发生必然的对外效力，即法定代表人的越权行为仍是有效代表行为，除非相对人是恶意的，知道或者应当知道法定代表人超越了代表权限。

　　法定代表人的任命与解除

　　在我国一般公司规定董事长为公司的法定代表人，现行《公司法》允许公司董事长、总经理或者执行董事均可被指定为公司的法定代表人。法定代表人的任免机构一般应当为公司董事会，在有限责任公司，也可由股东会或者某一股东直接任命。由于法定代表人是公司的外在代表人，所以公司章程应当明晰法定代表人的任命和解除机关，并明晰“一切相反的规定均视为未作订立”。

　　《法国商事公司法》第110条：“董事会从其成员中选举一名董事长。董事长应是一个自然人，否则，任命无效。董事会确定董事长的报酬。董事长的任期不得超过其担任董事职务的期限。董事长可连选连任。董事会可随时解除董事长的职务。一切相反的规定均视为未作订立。”

　　法定代表人的卸任

　　一般来说法定代表人的卸任情形有：

　　(1) 因任期届满而卸任。一般来说，法定代表人自聘任其的董事会届满而任期届满，部分有限责任公司章程规定法定代表人直接由股东会或者某一特定股东直接任命的除外。

　　(2) 因任命机关解聘而卸任。公司章程应明确，法定代表人因任命机关解聘而卸任，防止公司出现不必要的争议或者诉讼。

　　(3) 因辞职而卸任。法定代表人的辞呈应经由董事会秘书向其任命机关提交。

　　(4) 因不能履行职责或者死亡而卸任。

　　法定代表人的变更

　　公司依据公司章程形成了任命新法定代表人的决议之后，即具有法律效力，新法定代表人取得法定代表人的资格，并产生法定代表人变更的法律效果。对于公司股东、董事、监事、高级管理人员及其他公司职工之间因法定代表人任免产生的内部争议，应以有效的董事会或者股东会任免决议为准。

　　法定代表人变更的登记

　　《公司法》第13条规定，公司法定代表人变更，应当办理变更登记。对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。法定代表人变更后，还要依法办理有关变更登记，虽然公司办理法定代表人变更登记手续不是法定代表人产生的必要条件，但是不进行变更登记对外不具有公示力。工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果公司以外的第三人因公司代表权而产生外部争议，应以工商登记为准。

　　从工商机关对公司变更登记的审查形式来看，公司办理法定代表人变更登记手续，不是法定代表人产生的必要条件。因为作为公司登记的.工商机关，办理登记的主要内容之一是对申请者所提供的申请内容，依法进行审查。我国目前的公司登记实际上采取的是形式审查为主，实质审查为辅的原则。国家工商行政管理总局《关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》称：“申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。”股东会和董事会决议的效力，不属于行政审查权限范围。法定代表人的产生是依据公司法和公司章程的规定，董事会或者股东会形成决议，选举公司新的法定代表人，免去公司原法定代表人职务，即产生变更法定代表人之效果。

　　由于原法定代表人不予配合，而使公司法定代表人变更未办理工商登记变更手续的，新法定代表人可以持有关变更决议证明其法定代表人身份。

　　法定代表人的缺位

　　公司章程应当明确，法定代表人不能履行法定代表人职责时的具体替补程序，防止公司代表权出现真空。

　　法定代表人不能履行法定代表人职责一般是指，法定代表人被司法羁押、严重疾病或者死亡、丧失任职资格，以及公司不能与其取得业务联系等不能履行法定代表人职责等。

　　为防止严重情势之发生，公司也可以设定二到三级的替补流程，避免公司代表权出现真空。

　　《法国商事公司法》第112条规定：“在董事长临时不能分身或者死亡的情况下，董事会可以授权一名董事行使董事长职务。因临时不能分身的，授权限于限定的期限;授权可重复。因死亡的，授权的有效期至选出新董事长时止。”

　　法定代表人与公司印鉴

　　法定代表人与公司发生冲突时，应当以法定代表人签署的有效文件为准。

　　股东、董事、经理及他人侵占公司印鉴，公司起诉要求其返还印鉴并赔偿损失的，人民法院应予支持。

　　前款之诉讼，以及印鉴被侵占期间公司需要参加的其他诉讼，公司以法定代表人签署之文件起诉或应诉的，人民法院应予准许。

　　公司与法定代表人的诉讼

　　公司与现任法定代表人发生诉讼，以及与公司发生诉讼的法人，其法定代表人与公司现任法定代表人为同一人时，公司的代表权由董事长(或者监事会主席)担任。